民法总论

史尚宽著法学著作

《民法总论》是近代法学家史尚宽创作的法学著作，首次出版于1970年。

内容简介

该书分绪论和本论两大部分。绪论包括“法、私法与公法”“民法与民法法典”；本论包括“民法之法源”、“民法法规之种类”、“民法之效力”、“民法上之权利义务”、“民法学；民法之解释”、“民法与其他法之关系”、“我民法立法之经过”和“新民法之特色与立法精神”等十章。作者分析了西方国家民法原则的演变，介绍了法律的行为、意义、种类等。

作品目录

创作背景

《民法总论》系在作者的《民法总则释义》和《民法原论总则》两书的基础上，大加增改而成，总计六十余万字。

作品思想

作者是用公法与私法的理论来解释民法的。他认为，民法有实质的意义与形式的意义之分。实质的意义又有广义狭义之分，广义的指私法之全体而言，狭义的指除去商法及其他特别私法以外的那部分私法，又称为一般私法。也就是说在民商合一的国家，民法采用广义之说，即包括民事特别法。而在民商分立的国家中，民法采用狭义之说。形式意义的民法又称形式民法，是以法典方式而命名为民法之成文法，也就是民法典。

作者在书中着重分析了西方国家民法原则的演变，他指出：“1804年公布之拿破仑法典，极端尊重个人之自由，因此演化为四个原则：（一）意思自治之原则；（二）契约自由之原则；（三）责任基于过失而生之思想；（四）所有权不可侵犯。随着产业革命的发展，垄断的出现，形成了劳资对立。为解决这一社会问题，自19世纪末列今日，法律发生了很大的变化。“废去自由主义，而代以国家干涉主义。法律由个人主义渐趋于社会主义，由权利本位渐趋于社会本法。此种新趋势，名为法律之社会化。所有权不可侵犯之观念，已不存在。法律上渐有各种之限制，无过失损害赔偿之责任渐已确立。上述意思自治及契约自由之原则，亦渐加以限制”。

本论（民法总则）分为七章。第一章为法例，“法例者，法律全部适用之通则也。”作者认为，民事纠纷，应首先适用法律，其次适用习惯，再次适用法理。习惯和法理，对法律具有补充之功效。这里所说的法律；不仅指民法法典，凡与民事有关的法律都应包括在内。习惯是捐具有法律效力的习惯，它与单纯的事实习惯不同，且民法上之习惯不得违背社会公共秩序或善良风俗。法理是指民法的基本原理，适用法理不得和现行法律的基本精神相冲突，也不能有悖于理性和道德，应符合正义的要求。

第二章为权利主体，权利主体具有两方面的含义，一是具有特定权利之归属的意义，二是指权利人之资格。在此章中，作者除了论述自然人及法人的权利能力和行为能力外，还特别强调了“人格之保护”问题。“人格较之财产，尤为重要。其应保护，尽无疑义”。“人格权与吾人生存有不可分之关系，生命、身体、劳动力，贞操、名誉、自由、信用，姓名秘密等等权利，均属之”。他认为，拿破仑法典来规定。人格之保护条款，德国民法典也只就几项特别的权利（如姓名权等）作出了规定，最初建立一般人格权保护制度的是瑞士民法典，因此，法律确立了“权利能力及行为能力不得抛弃”“自由不得抛弃”的原则。

本论第三章为物，“物者，谓有体物及物质上法律上俱能支配之自然力”。作者认为，物具有以下几个特征：（1）物不以有体为限，只要经济上有效用，即使是无形的，也可称为物。（2）法律上所称之物，与物理学上的物不同，人们能够支配的，才能叫做物，（3）法律上的物，应为物的整体，物的任一组成部分，原则上不得独立作为权利客体。（4）人体为有体物，但能否作为法律上的物，不能一概而论。（5）法律上的物，须有一定的经济价值，才能成为权利之标的。在章的附录中，作者论证了“人体器官移植在民刑法上之问题”及“少年捐肾是否合法问题”。

本论第四章为法律行为，这是该书着墨最多的一章。作者在此章中详细介绍了法律行为之意义、种类，成立要件、有效要件，意思表示之成立要件，有效要件，解释以及条件和期限。代理等问题，最后是法律行为的无效和撤销问题。

第五章为消灭时效。作者主要介绍了消灭时效。他认为，何种权利可以作为消灭时效的客体，世界各国民事立法规定并不相同，有规定为债权者，例如瑞士债务法。有规定为债权及其他所有权之财产权等，例如日本民法。有规定为诉权者，如法国民法。还有规定为请求权的，如德国民法。作者认为“身份上之权利，原则上不罹于时效，盖以身份上之权利，若不符真实使其成立或消灭，则有害于公益也。然兼有财产权色彩浓厚之请求权，得因时效而消灭”。

本论最后一章为权利之行使。“权利之行使，有一定界限，逾此界限，则为权利之滥用法律于一定之条件，容许为维持自己之利益，依自己之力对于他人之权利加以攻击，使其行为不为违法。其出于自卫之态度名，为自卫行为，其出于攻击之态度者，为自助行为。自卫行为又分为正当防卫和紧急避险。”

作者简介

史尚宽（1898—1970年），安徽桐城人，中国近代法学家。先后求学于日本东京帝大、德国柏林大学和法国巴黎大学，研习法律及政治经济。1927年回到中国后，历任中山大学；中央大学及政治大学教授，并先后担任“立法委员”“司法院大法官”等多项国家公职。

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