徒

中国古代刑罚

徒是中国古代剥夺罪犯一定期限的自由并强制其服劳役的刑罚（见五刑）。

简介

《唐律疏议·名例》载：“徒者，奴也，盖奴辱之。”这说明徒刑是一种奴役、侮辱性质的刑罚。这种刑罚起源很早。据甲骨文记载，中国商代就有牢狱“圉”，用以拘禁罪犯，限制其自由。周代除死刑外，其它处肉刑的罪犯，都须服劳役，“墨者使守门，劓者使守关，宫者使守内，刖者使守囿，完者使守积”（《周礼·礼官·司刑》）。因此，当时的徒刑成了墨、劓、剕、宫等刑的附加刑。

发展历史

秦、汉徒刑根据劳役的性质、期限和有无附加刑，分徒刑为若干等级，并各有专门名称。

城旦舂秦、汉时强制男犯修筑城墙，叫做“城旦”；强制女犯舂米，叫做“舂”。《汉书·惠帝纪》应劭注：“城旦者，旦起行治城”；“舂者，妇人不豫外徭，但舂作米”。城旦舂按附加刑的不同，分为3类：第1类，完城旦舂。“完”的意思是保留罪犯的头发，仅剔去鬓须，不再施加其它肉刑。第2类，刑城旦舂。“刑”指施加肉刑。按施加的肉刑不同，刑城旦舂又分5种：黥城旦舂（面部刺记涂墨）；黥劓城旦舂（面部刺记涂墨，割鼻），斩（或刖）左趾城旦（砍左足）；斩（或刖）左趾黥城旦；斩（或刖）右趾城旦舂。第3类，髡钳城旦舂（剔发，颈项带刑具铁钳）。汉文帝（公元前180～前157在位）时除肉刑，以髡钳城旦舂代黥刑。关于城旦舂的刑期，众说不一。东汉卫宏认为，汉时刑城旦舂为五岁刑；完城旦舂为四岁刑。应劭、魏如淳则认为城旦舂纯为四岁刑。秦、汉时城旦舂不限于筑城、舂米，也从事其它劳动。秦简中的《仓律》规定，城旦舂干轻活与干筑城之类的重活时，粮食供给标准不同，说明城旦舂被使役从事各种劳动。出土秦戈上有表示铸造者的铭文“工城旦 ”，证实秦城旦也可充当铸造兵器的工匠。

鬼薪白粲秦、汉时，强制男犯入山采薪供祭祀鬼神用，谓之“鬼薪”；强制女犯为祭祀神鬼择米，谓之“白粲”。卫宏《汉旧仪》，秦制“鬼薪者，男当为祠祀鬼神伐山之薪蒸也；女为白粲者，以为祠祀择米也，皆作三岁”。事实上，鬼薪、白粲不只是从事采薪、择米劳动，据秦简《仓律》规定：白粲还从事土工或其它劳动。出土秦铜戈见有“工鬼薪”铭文，表明鬼薪可充当铸造兵器的工匠。

隶臣妾秦、汉时强制罪犯服劳役的一种刑罚，男犯称做“隶臣”，女犯称做“隶妾”。秦制，刑为隶臣妾或耐为隶臣妾无刑期，乃是确定为一种官奴婢身份，此种身份只可以下述方法赎免：以人赎替；由亲属戍边赎免母亲或姐妹的隶妾身份；用战争中获得的军功爵赎免本人或亲属的隶臣妾身份。到了汉时规定了刑期，耐为隶臣妾为二岁刑；隶臣妾为一岁刑。

秦时，除犯罪判处为隶臣妾外，还有：因亲属犯罪被籍没为隶臣妾；战争中逃兵定为隶臣；投降了的俘虏为隶臣；没收私家奴婢为隶臣妾；官奴婢的子女仍为隶臣妾。秦时隶臣妾并未规定固定的劳动，可被使役种地、放牧、修筑城墙及官府的房屋，充当官营手工作场的工匠、士兵、狱卒、看管刑徒劳动等。秦律规定，小隶臣妾身高五尺二寸，就应服劳役。隶臣身高六尺五寸、隶妾身高六尺二寸就算大隶臣妾。达到一定年龄可以“免老”，称做“免隶臣妾”。秦律中还有一种“更隶妾”，为定期为官府服役的奴婢，除为官府服劳役外，有一定时间为自己干活。

司寇秦、汉时强制罪犯到边远地区御外寇或看管刑徒的一种刑罚。《汉旧仪》载：“罪为司寇，男备守，女为作如司寇（类似司寇的劳役），皆作二岁。”据秦律，秦时司寇负责看管刑徒劳动，每二十名城旦舂派司寇一人看管。不得任用司寇充当赶车的“仆”、烹炊的“养”、看守官府或其它事情。如有上级命令任用他们作其它事，必须请示。秦律还规定，“城旦舂三岁以上者”，可以减为城旦司寇。秦简中有城旦司寇、舂司寇、城旦舂司寇等名称。作为徒刑的一种，司寇轻于隶臣。《秦简·法律答问》：“当耐为司寇而以耐隶臣诬人，可（何）论？当耐为隶臣。”汉以后无此刑名。

候指斥候，秦时强制罪犯伺察敌情的一种刑罚“斥候”原为边塞上专门伺察、瞭望敌情的人。《尚书·禹贡》疏：“斥候谓检行险阻，伺候盗贼。”秦时定为较轻的一种徒刑，如《秦简·法律答问》载：“当耐为侯（候）罪诬人，可（何）论？当耐为司寇。”秦律规定，不准任用候为官府的佐、史及禁苑宪盗（巡捕盗贼的士卒）。秦以后无此刑名。

罚作、复作秦、汉时强制罪犯服劳役的一种轻微的刑罚。“罚”字从刀、从詈，持刀而骂，令服劳役，故名“罚作”。《汉旧仪》卷下：秦制，“有罪各尽其刑……男为戍罚作，女为复作，皆一岁到三月”刑。《史记·淮南王安传》注引苏林曰，汉时，“一岁为罚作”。“复作”是经赦免解去“钳赭衣”的刑徒，又犯罪不再加刑，只需再为官府服劳役，满其本罪年月，称为“复作”。

魏晋徒刑已不用“城旦”、“鬼薪”等名称。但保留以“髡”、“耐”做为徒刑附加刑的制度，并以此作为徒刑名称。《晋书·刑法志》载，魏徒刑分髡刑、完刑、作刑三种。髡刑分为四等，完刑、作刑各分三等。晋时徒刑称做“髡刑”，亦名“耐罪”，《唐六典》注，晋“髡刑有四，一曰髡钳五岁，笞二百；二曰四岁刑；三曰三岁刑；四曰二岁刑”。

北魏徒刑称“徒”。“徒”按劳役年限分为各种等级，因此又称“年刑”。北齐时徒刑称做“刑罪”，由于有附加刑“耐”，所以也称“耐罪”。当时除“耐”以外，还附加鞭、笞。不加“髡”又无保的，须带刑具“钳”。男犯交左校服劳役。女犯舂米和遣送到掖庭纺织，均准许交纳绢赎刑。北周开始正式称做“徒刑”，并附加鞭、笞。《隋书·刑法志》载：“徒刑五，徒一年者鞭六十笞十；徒二年者鞭七十笞二十；徒三年者鞭八十笞三十；徒四年者鞭九十笞四十；徒五年者鞭一百笞五十。”准许以金赎罪。

隋唐徒刑作为五刑之一，亦分为五等，但刑期有所缩短，最低为一年，最高为三年，每等之间相差半年，并且不附加笞、杖，准许以铜赎刑。唐代法律规定，凡处徒刑者，“着钳若校，京师隶将作，女子隶少府缝”（《新唐书·刑法志》）。

五代、宋代徒刑五代基本沿用唐制，但恢复了加杖制，实际上是一罪两刑。宋代实行折杖制度，即折减笞杖的数目，并且杖后不再服劳役，即所谓“徒罪决而不役”。《宋刑统·名例律》载：“徒三年，决脊杖二十，放；徒二年半，决脊杖十八，放；徒二年，决脊杖十七，放；徒一年半，决脊杖十五，放；徒一年，决脊杖十三，放。”

辽代徒刑较前代重，分为三等，并有从刑。《辽史·刑法志》载：“徒刑一曰终身，二曰五年，三曰一年半。终身者决五百，其次递减百。”终身徒刑，不仅加杖，还须“黥面”，所谓“犯一罪而具三刑”（兴宗重熙二年“黥面”为“刺颈”）。

金代徒刑制度与唐、宋同，唯将五等改为七等，增加四年、五年两等。

元代徒刑分为五等，并附杖刑，即一年杖六十七；一年半杖七十七；二年杖八十七；二年半杖九十七；三年杖一百七。按《元典章·刑法一》规定，徒刑的杖刑“皆先决讫，然后发遣”，服劳役时要带镣。

明、清徒刑制度基本相同，即分为五等加杖，准许以钱赎。明制，一年杖六十，一年半杖七十，二年杖八十，二年半杖九十，三年杖一百。清代略有变更，清初实行“以五折十”制，即二杖折一大板，康熙（1662～1722）时又改为“四折除零”，凑纫话僬鬯氖?蟀濠不满的零数不算。清代有专门规定“赎罪”的法律，某些犯罪处徒刑后，也可以赎。对于徒刑犯者的加杖，须至配所后执行。徒刑犯一般发至本省驿，“其无驿县，分拨各衙门充水火夫，各项杂役，限满释放”（《清史稿.刑法志》）。对于旗人犯罪而处徒刑，法律另有规定，《清律犯罪免发遣》条：“凡旗人犯罪，军、流、徒免发遣，分别枷号。”徒一年者枷号二十日，每等递加五日。但如果所犯罪显然“寡廉鲜耻”者，不准以枷号代替。

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