民营化的行政法研究

2008年知识产权出版社出版的图书

《民营化的行政法研究》是2008年知识产权出版社出版的图书，作者是杨欣。本书讲述了探讨公共行政改革中政府职能的定位，提出确定民营化边界的标准。

内容简介

《民营化的行政法研究》以变革与回应为主线，考察公共行政民营化变革对行政法的挑战，分析民营化边界、路径、监管以及争议解决行政法问题，将公共行政改革与行政组织法有效结合，发展了行政组织法理论。

《民营化的行政法研究》可供法学研究者、学习者以及相关实务部门人员参考使用。

作者简介

杨欣，辽宁大连人，副教授，清华大学公共管理学院博士后，中国政法大学宪法学与行政法学博士。先后在《行政法学研究》《法学论坛》《法律适用》《诉讼法学研究》和《国家行政学院学报》等核心期刊以及其他省级期刊发表论文20余篇，与其他学者合著《外国及港澳台行政诉讼制度研究》《行政体制改革研究》等4部著作。主持第45期中国博士后基金项目“公共服务合同外包研究”和教育部人文社科基金青年项目“公共服务合同外包中的政府责任”，参与北京市法治政府基地项目“北京市政府职能转变与行政体制改革的法律保障”　“行政体制改革研究”和教育部项目“多元背景下行政主体之建构”等6项省、部级课题的重要研究工作。

导论

一、研究的意义

二、国内外已有研究综述

三、研究的切入点：行政变革与行政法的变迁

第一章民营化的发展动因及演进历程

第一节民营化的概念及意义

一、民营化的概念

二、民营化的类型

三、民营化的意义

第二节民营化动因透视

一、现实动因：解决财政困境

二、理论动因之一：新自由主义经济理论的复兴

三、理论动因之二：新公共管理模式下的治道变革

四、小结

第三节民营化的演进历程

一、发达国家民营化的演进历程

二、发展中国家与后社会主义国家民营化的演进历程

三、中国民营化的演进历程

第四节建构民营化行政法制度支持的必要性

一、民营化可能引发的负面问题分析

二、制度建构的逻辑框架

第二章民营化的边界——政府职能调整与组织法变迁

第一节公共任务、国家任务与政府职能

一、公共任务、国家任务、政府职能概念辨析

二、当代国家政府职能结构分析

第二节影响民营化边界的因素

一、公共性：影响民营化边界的决定性因素

二、效率：影响民营化边界的第二层级因素

三、民营化与法律保留

第三节动态的边界

一、民营化的“禁区”：不可移转的核心任务

二、民营化的“游移地带”

三、理论上可民营化的领域：以竞争性产品为主导的国有企业

四、小结

第四节民营化下的行政组织法变迁

一、新型行政组织的创设及其特性分析

二、新型行政组织创设所引发的法律问题

三、私人行使行政权对行政主体理论的影响

四、组织变迁对传统公务员制度的冲击

第三章民营化路径——契约行政的兴起与公法规则回应

第一节契约在民营化路径中的地位及其影响

一、法律形式选择自由：民营化路径选择的法理基础

二、民营化的路径分析

三、契约在民营化路径中的地位分析

四、“契约行政”的兴起对传统行政行为理论的影响

第二节 “契约行政”的核心问题：公、私法契约的区分标准

一、行政契约与私法契约的区别意义

二、德、法行政契约与私法契约的区分标准

三、我国行政契约与私法契约区分标准的检讨与重构

第三节公法规则对“契约行政”的回应（一）

——以政府业务委外为分析对象

一、政府业务委外的类别与性质辨明

二、政府业务委外的公法约束

三、政府业务委外的程序回应

四、公法实体规则回应分析

第四节公法规则对“契约行政”的回应（二）

——以特许经营为分析对象

一、我国特许经营的类型及性质辨析

二、我国特许经营中公法规则回应分析

第四章民营化中的政府规制

第一节民营化中政府规制的必要性分析

一、政府规制的概念

二、民营化中政府规制的必要性

第二节规制手段：许可证、合同及其他

一、对“出售”的规制

二、对政府业务委外的规制：合同规制

三、对特许经营的规制：混合式规制

四、小结

第三节我国有关民营化规制机构的检讨与完善

一、英、美规制机构模式借鉴

二、我国有关民营化规制机构现状分析

三、我国有关民营化规制机构完善思路

第五章民营化争议的司法审查

第一节民营化争议类型分析

一、政府与私人主体间的争议

二、私人主体与公民间的争议

三、国家与公民：虚拟的争议

四、民营化争议与司法审查的回应

第二节对政府与私人主体间争议的司法审查

——行政合同审查规则的视角

一、研究行政合同审查规则的意义

二、一个比较法的视角——域外行政合同诉讼

三、我国行政合同诉讼审查规则的构建

第三节私人主体与公民间争议的司法审查

——受案标准的视角

一、美国司法审查受案标准：“国家行为标准”的演化

二、英国司法审查受案标准：“公法因素”标准的变迁

三、公共职能：一个可兹借鉴的标准

四、我国行政诉讼受案标准的现状与发展

余论：行政法的回应与理论重心的转向

主要参考文献

后记

前言

近年来，随着公共行政改革的推进，行政法是否需要回应改革、如何回应改革已经成为行政法学界面临的重大课题。杨欣博士的这篇博士论文对此进行了积极探索。论文在公共行政改革与行政法的互动方面作出了有价值的研究，拓展了行政法的研究范围。行政法过去30年的发展，一直以控权为重心。立法部门相继通过了行政诉讼法、国家赔偿法、行政处罚法、行政许可法等一批以控权为宗旨的法律，信息公开、行政听证等一系列行政法制度正在建构或已经形成。这无疑是受传统英美行政法控权思想的重大影响，当然也是对以干预为核心的庞大的行政权予以规制的现实需要。但随着经济改革的深化，社会结构日益多元，政府、社会、市场、个人需要进行新的权利（力）与义务的配置和调整，中国社会的发展需要新的公共行政架构。2005年，国务院《政府工作报告》用一个完整部分来论证服务型政府，标志着中国政府职能的转向，从管理走向服务。干预行政依然存在，但给付行政将成为政府建设的重点。给付行政涉及行政资源的配置，涉及给付效率与给付质量，涉及政府、社会、个人的多方合作，这些变革难以得到以控权为导向的传统行政法的积极回应，行政法必须要有新的发展。除了传统的控权功能外，行政法更要通过利益调整、制度创新等有效手段促进、保障公共行政的改革和社会转型，充分发挥其理性建构的功能。

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