法学讲演录

英国法学家约翰·奥斯丁著发现著作

《法学讲演录》是英国法学家约翰·奥斯丁(约翰·奥斯汀)创作的法学著作,是在奥斯丁去世之后,由其夫人萨拉·奥斯丁于1861年整理出版的。

内容简介
《法学讲演录》(《法理学讲义》)中,奥斯丁提出了一般法理学的内容。
首先,奥斯丁提出了若干个法律的基本名词概念,在这些基本概念中,奥斯丁详细分析了自由—权利、义务—责任、权力、伤害—义务、过失和自然人—法人或者虚拟的人。
其次,奥斯丁勾勒出了一幅法律体系的图画。他将法律体系区分为人法和物法。在物法中,他区分为对世权和对人权。在人法中,他又区分为三种情况:第一为私人的情况,其中又包括家庭中的人和职业的人,前者比如丈夫和妻子、父母和子女、主人和奴隶、主人和仆人以及其他;第二为政治的情况,其中包括法官、司法部长、国防官员、税务官员、教育官员、公共事物官员;第三为相似的和其他的情况,其中有外国人、宗教无能力人和犯罪无能力人。
再次,奥斯丁论述了法理学的意义。他把一般法理学和特殊法理学作了区分,后者是一个特定国家的法律理论;前者涉及许多国家法律体系共同的原则、概念和特征。他还区分了法理学和立法学,后者涉及法律体系的原则,也就是功利主义原则;前者的对象是实在法,在很大程度上不涉及它的好坏。奥斯丁说,对于法律主导术语的分析,法律可以从道德中分离出来,成文法从不成文法中分离出来,法理学从立法学中分离出来。
另外,奥斯丁论及了法律的教育问题,他欣赏普鲁士的法律教育方式。
作品目录
创作背景
1859年12月1日,奥斯丁在维布里奇撒手人寰,留下了大量的著述手稿。在其去世之后,他的夫人萨拉·奥斯丁忍着悲痛,放弃了自己的事业,决定将这些手稿整理出版。在与令人痛苦不堪的疾病抗争了数年之后,她终于将这些手稿整理成了一部著述,并成为可以纪念她丈夫的一个纪念碑。1861年,奥斯丁夫人整理了奥斯丁生前准备的大量的法理学讲稿,出版了定名为《法理学讲义》( Lectures on Jurisprudence) 的著作,其中包括1832年出版的《法理学范围之确立》(《法理学的范围》)六讲和未出版也未在大学里教授的十六讲。也就是当代人们所看到的两卷本《法学讲演录或实证法哲学》(Lectures on Jurisprudence or the Philosophy of PositiveLaw,London,J.Murray,1885),中译本题为《法学讲演录》。
作品思想
法的界定
在奥斯丁看来,法律主要是政府的功利性工具。他首先对什么是法进行了区分。“法”包括严格意义上的法和并非严格意义上的法,严格意义上的法表现为上帝为人类制定的“上帝法”、人类自己制定的“实在法”(正是它构成了法学的真正主题)、实际存在的社会道德规则;并非严格意义上的法表现为比喻或修辞意义上的法。但凡严格意义上的法,都具有“命令”的性质。
奥斯丁提出,在其可能拥有的广泛的含义上,在不通过比喻或者类比进行扩展时,法包括如下这些对象:上帝为其人类创作物所创设的法律,以及人类为了人类自身而创设的法律。上帝为人类所创设法律的全部或者一部分,常常被称为自然的法(the law of nature),或者自然法(natural law):事实上,在没有通过比喻或者没有被混淆其他应予以区别的对象时,人们是可以单纯地谈到自然法的。但是,为了防止自然的法这一称谓的模糊与误导性,奥斯丁将把那些法律或者规则在一个集体或者整体的意义上,命名为神法或者上帝之法。
人类为人类自身所创设的法律,有两个重要而首要的分类:第一类是政治上的优位者所创设的法律,也就是在那些独立的国家或者独立的政治社会中,那些行使最高统治权与次等统治权的人所创设的法律。被如此创设的规则的整体,或者构成该整体一部分的某集合体,就是法学的恰当主题,不管是普遍的法学还是特殊的法学。能够被径直地或者严格意义上如此称谓的法律这个术语,也只能被适用于被如此创设的规则的整体,或者构成该整体一部分的某集合体。但是,作为自然法的对照物,或者作为自然之法(这些表述意指的是上帝之法)的对照物,为政治上的优位者所创设的规则的整体,常常被称为实在法,或者由某种社会地位(by position)而存在的法。
尽管有某些人类为人类自身所创设的法律或者规则,是由政治上的优位者所制定的,但仍有其他一些并非由政治上的优位者所制定的规则,亦是人类为人类自身所创设的;或者说,某些并非有政治优位者所创设的规则,也具有那样的资格或者特征。与人类法近似的这第二种类型的法律,往往是一些仅仅由舆论所创设与执行的规则,也就是说,它们是由一个不确定的人类群体在关于人类行为的问题上所持有与感受到的舆论或情绪,而创设与执行的规则;它们不过是一套常常被在非严格意义上以法律称之的对象而已。对于如此使用法律这个术语的例子往往存在于这样的一些表述之中——“荣誉法(The law of honour)”、“礼仪法(The law set by fashion)”,此种类型的规则主要的构成之物往往被称为“国际法”。整体上属于上文所提及的第二种类型的严格意义上的人类法,奥斯丁将它与那某些不能在严格意义上被称为法律,但却因十分近似而被如此称谓的对象并置起来放入一个共同的类别,并且用实在道德来指称之。这不是法学研究的范围。
法律命令论
对于什么是法律的核心性质,奥斯丁的回答是,法律(“恰当称谓的”)是一个主权者的命令。他通过分析他的定义的构成性概念,以及通过区分法律与其他类似概念,澄清了实证法(即人定法)的概念。这一点,集中体现在《法学讲演录》中《被界定之法学的范围》这一部分中。
奥斯丁将法律、命令、义务与制裁等与法律具有密切关系的现象联系起来,构成了法律之定义的完整图景,并自称找到了理解法学科学的关键。哈特则将之简称为法律命令理论,事实上这基本上就是对奥斯丁法律命令理论的大致勾勒。显然,奥斯丁将法律和法律规则与宗教、道德、惯例和习俗区分了开来。不过,正如比克斯所指出的,他也将习惯法(除了主权者已经直接或间接地将这种习惯采纳为法律)、国际公法和部分宪法排除出了“法学的范围”(这些排除只会使得奥斯丁的理论对于大多数现代读者而言是成问题的)。在奥斯丁的认识中,某种事物不论是不是“法律”都依赖于人们已经做了什么:问题便转向了一种经验性的调查,并且它主要是个权力,而不是道德的问题。当然,奥斯丁并不认为,法律不应该是道德的,他也没有暗示出法律很少是道德的。奥斯丁并不是一个虚无主义者或者怀疑主义者。他只是指出,存在着许多并不道德的法律,使得某种事物成为法律的那些要素并不确保其道德价值。“最坏的法律——因此是与上帝的意志最为对立的——也已经或持续地由司法裁判作为法律来执行了”。这种认识集中的表示,便是这样一段话:法律的存在是一回事,它的优点与缺点是另外一回事。法是什么以及不是什么,是一个需要研究的问题;它与一个预定的标准是适合的,还是不适合的,则是另外一个与之不同的需要研究的问题。一个法律仍然会是实际存在着的,哪怕人们碰巧不喜欢它;或者哪怕它偏离了某种衡量尺度(人们根据这种衡量尺度来调整人们的赞同与非议)。
地位与意义
根据奥斯丁的观点,可以认为:哪怕一个法律被人们认为是不道德的,甚至是邪恶的,但只要它是通过正当程序制定出来的、体现了主权者意志的命令,那么它就是应予遵守的法律。一言以蔽之,“恶法亦法”。哈特等后来的法实证主义给出了解释。“恶法亦法”绝非意味着纵然道德上恶的法律,而是因为这是一种两害相权取其轻的做法。因为如果不这样做,就会导致更大的恶果:第一,如果人们可以凭借自己的“良知”而不去遵守他认为“恶”的法律,就会导致无政府主义,这是更大的邪恶,更何况,人们对“善恶”的标准并不一致。第二,正是因为认识到法律可能是邪恶的,所以人们才要更慎重地看待法律,不断地完善法律。第三,如果认为法律必须符合道德,不符合道德,法律就不是法律,那么为什么还要法律,直接用道德代替法律不就行了。因此,承认“恶法亦法”意味着一种清醒和坦诚,反而更能够防止恶法的出现,更能够防止无政府状态这更大的恶的出现。
作品影响
1861年版的《法学讲演录》(《法理学讲义》)被后人视为奥斯丁著作的权威版本,之后又再版或以其他形式编辑过多次。《法学讲演录》所开创的新的法学研究方法和在此方法下确立的法理学研究对象,使奥斯丁成为了分析法学之父。
出版信息
作者简介
约翰·奥斯丁(1790—1859)是英国法学家,分析法学派(或称分析实证主义法学派)首创人。1826年任伦敦大学第一任法理学教授。奥斯丁生前默默无闻,但在他死后,他的法学成为整个19世纪英国法学中占统治地位的学说,成为西方法学19世纪三大派别之一。主要著作有《法理学的范围》和《法学讲演录》(《法理学讲义》)。
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